Энциклопедия решений. Договор поставки как агентский

Энциклопедия решений. Отличия агентского договора и договора поставки

Отличия агентского договора и договора поставки

На практике необходимо отличать агентский договор и договор поставки.

На основании ст. 431 ГК РФ суд квалифицирует договор исходя из существа регулируемых им обязательств, а не его названия или употребленной в нем терминологии. Так, Тринадцатый ААС в постановлении от 03.11.2011 N 13АП-17085/11 указал, что для квалификации договора в качестве агентского требуется наличие условия о посредничестве агента между принципалом и той компанией, с которой принципал совершает какие-либо сделки. В этом состоит отличие агентского договора от других видов договоров.

Семнадцатый ААС в постановлении от 03.06.2011 N 17АП-4461/2011-ГК, рассматривая вопрос о взыскании с дистрибьютора задолженности за поставленный товар, указал, что условия о порядке расчетов за товар, приемке товара, переходе риска случайной гибели или повреждения товара, отсутствии оснований для возврата качественного товара и с истекшим сроком годности, об ответственности за просрочку оплаты товара свидетельствуют о возникновении между сторонами отношений по поставке товара, а не агентского договора.

Как сказано в том же постановлении, агентский договор в отличие от договора купли-продажи (поставки) не предполагает перехода права собственности на товар с момента его приемки.

Таким образом, в рамках агентского договора в отличие от договора поставки право собственности на товар к агенту от продавца (поставщика) не переходит.

Доказательством существования именно агентских отношений может служить отчет агента. Как указал ВАС РФ в определении от 20.04.2012 N ВАС-4293/12, если реальное исполнение агентских договоров не доказано, речь может идти о наличии взаимоотношений сторон в рамках договоров поставки. При этом надлежащим доказательством того, что общество в качестве агента, реально совершало от своего имени или от имени принципала в отношении спорных товаров какие-либо юридические и иные действия может стать отчет агента (ст. 1008 ГК РФ).

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получить полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня.

Купить документ Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

Информационный блок » Энциклопедия решений. Договоры и иные сделки » — это совокупность уникальных актуализируемых аналитических материалов по наиболее популярным темам в сфере гражданского права

Каждый материал блока подкреплен ссылками на нормативные правовые акты, учитывает сложившуюся судебную практику и актуализируется по мере изменения законодательства

Используя материалы этого блока, Вы узнаете, в каких случаях можно заключить тот или иной договор, на что обратить внимание при его составлении и какие нюансы необходимо учитывать при его исполнении. Основное внимание уделено рассмотрению тех вопросов, которые вызывают трудности в практической деятельности

Материал приводится по состоянию на октябрь 2020 г.

См. содержание Энциклопедии решений. Договоры и иные сделки

При подготовке Информационного блока «Энциклопедия решений. Договоры и иные сделки» использованы авторские материалы, предоставленные А. Александровым, Д. Акимочкиным, Ю. Аносовой, А. Барсегяном, С. Борисовой, Т. Вяхиревой, П. Ериным, Ю. Раченковой, О. Сидоровой, В. Тихонравовой, А. Черновой и др.

Договор поставки как агентский

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

В рамках круглого стола речь пойдет о Всероссийской диспансеризации взрослого населения и контроле за ее проведением; популяризации медосмотров и диспансеризации; всеобщей вакцинации и т.п.

Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Договор был заключен непосредственно между поставщиком и покупателем. Однако в данный договор также были включены сведения об агенте поставщика и указано на то, что агент будет принимать участие в исполнении данного договора. В настоящий момент поставщик заключил договор с новым агентом и хочет внести соответствующие изменения в договор поставки.
Какие документы-основания должны фигурировать в отгрузочных документах поставщика товара (договор купли-продажи поставщика с покупателем или агентский договор поставщика с агентом), если в качестве поставщика выступает этот самый агент?
Имеет ли в этом случае покупатель право требовать от поставщика копию этого агентского договора, если условия продажи товара агентом прописаны в самом договоре купли-продажи, с указанием реквизитов агентского договора, и договор купли-продажи подписан тремя сторонами?
В случае изменения условий договора продажи в части наименования агента и, как следствие, заключения нового агентского договора поставщика с агентом какие документы должны быть представлены поставщиком покупателю? Если это дополнительное соглашение, то должно ли оно быть подписано тремя сторонами сделки?

Прежде всего отметим, что гражданское законодательство не запрещает сторонам по своему усмотрению заключать как двух- так и многосторонние договоры, в том числе и не предусмотренные законом и иными правовыми актами либо содержащие в себе элементы нескольких договоров (смешанные договоры), а также включать в них любые условия, за исключением случаев, когда содержание соответствующих условий предписано законом (п. 1 ст. 154, п. 1 ст. 420, ст. 421 ГК РФ).
Вместе с тем необходимо иметь в виду, что вопрос о квалификации отношений сторон по каждому конкретному договору и, соответственно, о возможности применения к ним тех или иных норм законодательства может быть решен только с учетом буквального толкования содержащихся в договоре слов и выражений, соотношения условий договора между собой и смыслом договора в целом, а также действительной общей воли сторон и цели договора (ст. 431 ГК РФ). При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.
В связи с изложенным отметим, что по смыслу ст. 1005 ГК РФ участие агента в договоре поставки может сводиться к двум аспектам: он может быть либо стороной договора при заключении его от своего имени, но в интересах и за счет принципала, либо представителем принципала при заключении договора поставки от имени и за счет принципала. Соответственно, в первом случае агент выступает в качестве поставщика в отношениях с покупателем, и личность принципала в этом случае не имеет для покупателя значения, даже если принципал и был упомянут в договоре, во втором случае поставщиком по отношению к покупателю выступает сам принципал, а агент лишь выполняет функции его представителя, то есть действует в рамках главы 10 ГК РФ. Включение агента в договор поставки в качестве третьей его стороны законодательством напрямую не предусмотрено.
Таким образом, принимая во внимание то, что отношения сторон, описанные в вопросе, не подпадают под классическую схему агентских отношений, урегулированную законодательством, сделать какой-либо вывод о порядке оформления отгрузочных документов по договору поставки и внесения изменений в заключенный между сторонами договор не представляется возможным без правового анализа указанного договора, а также договора между поставщиком и агентом.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Широков Сергей

Ответ прошел контроль качества

30 августа 2018 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2020. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, [email protected]

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), [email protected]

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), [email protected] Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Какой договор выбрать при реализации товара через посредника

Зачастую, чтобы реализовать тот или иной товар, организации может понадобиться воспользоваться услугами посредника. Это целесообразно, например, тогда, когда организация не может найти подходящих покупателей либо не желает взаимодействовать с ними напрямую (например, из-за отсутствия времени, опыта или квалифицированных работников). В итоге организация (клиент) поручает посреднику совершить с третьими лицами (покупателями) сделки, направленные на реализацию товара.

Оформить отношения с посредником можно одним из трех видов договоров: комиссия, агентирование, поручение. Первоочередная задача клиента – выбрать оптимальный вид договора . Если этого не сделать, могут возникнуть негативные для клиента последствия. К примеру, выяснится, что ответственность перед покупателем должен нести не посредник, нарушивший свои обязательства, а сам клиент.

Существует несколько критериев, по которым выбирают вид посреднического договора:

1) у какой из сторон возникают права и обязанности по сделке с покупателем, а значит, какая из сторон имеет права и обязанности по такой сделке и несет ответственность перед покупателем за нарушение своих обязательств по ней;

2) какие действия вправе совершать посредник;

3) какую ответственность может нести посредник за ненадлежащее исполнение поручения: отвечает ли он только за нарушение своих обязательств по посредническому договору, или же еще несет и ответственность за неисполнение сделки покупателем;

4) в каких случаях посредник вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора;

5) в каких случаях можно отменить данное посреднику поручение, то есть расторгнуть договор в одностороннем порядке по инициативе клиента.

Организации, намеренной продать товар через посредника, особенно важно учесть первые два критерия. Они подробно проанализированы в настоящей рекомендации. Об остальных критериях см. отдельную рекомендацию, посвященную выбору посреднического договора независимо от содержания и характера поручения, – Какой вид посреднического договора выбрать .

Первый критерий выбора – у кого возникают права и обязанности по сделке с покупателем

Посредник может действовать:

  • либо от своего имени – по договору комиссии или по агентскому договору, заключенному по модели договора комиссии (п. 1 ст. 990, абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ);
  • либо от имени клиента – по договору поручения или по агентскому договору, заключенному по модели договора поручения (п. 1 ст. 971, абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ).
  • Практическое значение состоит в том, у кого (у посредника или у его клиента) возникают права и обязанности по сделке с покупателем и кто несет ответственность по этой сделке.

    Чаще всего клиенту выгодно, когда права и обязанности по сделке с покупателем возникают у посредника. Это объясняется следующими причинами:

  • клиент не несет ответственности перед покупателем;
  • клиент получает оплату за товар;
  • клиент может самостоятельно защитить свои интересы, если покупатель нарушит обязательства по сделке с посредником.
  • 1. Клиент не несет ответственности перед покупателем. Посредник (комиссионер, агент) самостоятельно действует в качестве продавца и несет перед покупателем ответственность за нарушения своих обязательств по совершенной сделке.

    Пример из практики: поскольку стороной по сделке с покупателем является комиссионер, суд взыскал неосновательное обогащение с посредника, а не с клиента

    ООО «У.» (комитент) заключило с ООО «Л.» (комиссионер) договор комиссии, направленный на реализацию лесоматериалов.

    Во исполнение комиссионного поручения комиссионер заключил с ООО «Д.» (покупатель) договор поставки. Покупатель перечислил ООО «Л.» денежные средства в качестве предоплаты, однако не получил товар в установленный срок. По этой причине покупатель в одностороннем порядке отказался от исполнения договора поставки и направил претензию о возврате суммы предоплаты.

    Поскольку ООО «Л.» отказалось возвращать денежные средства, ООО «Д.» предъявило к нему иск о взыскании неосновательного обогащения.

    Ответчик привел следующий довод в свою защиту: ООО «Л.» действовало в качестве комиссионера по договору комиссии. По мнению ответчика, неосновательное обогащение возникло не у него, а у комитента. Поэтому надлежащий ответчик в данном споре – комитент.

    Суд не согласился с приведенным доводом. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению (абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК РФ). В данном случае ООО «Л.» являлось комиссионером, а ООО «Д.» – третьим лицом (покупателем). Следовательно, покупатель вправе предъявить иск к посреднику, а не к его клиенту (ООО «У.»).

    Поскольку ответственность возникла у комиссионера, суд взыскал с него деньги в пользу покупателя (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 августа 2010 г. № 17АП-7686/2010-АК по делу № А50-5622/2010, постановлением ФАС Уральского округа от 29 ноября 2010 г. № Ф09-9636/10-С5 оставлено без изменения).

    Пример из практики: поскольку стороной по сделке с покупателем является агент, действующий от своего имени, суд взыскал денежные средства с посредника, а не с клиента

    Сельскохозяйственный производственный кооператив «Л.» (принципал) заключил с ООО «Н.» (агент) агентский договор, направленный на реализацию племенных животных – нетелей айрширской породы. Агент обязался действовать от своего имени, но за счет принципала, то есть как комиссионер.

    Во исполнение договора агент заключил с ООО «К.» (покупатель) договор поставки животных, соответствующих стандарту айрширской породы. После этого агент поставил покупателю 30 животных, а покупатель выплатил полную стоимость товара.

    Впоследствии покупатель обнаружил недостатки в оформлении племенных свидетельств (сертификатов). По этой причине он предъявил к ООО «Н.» иск об уменьшении покупной цены товара и взыскании с агента суммы, составляющей разницу между реальной стоимостью товара и перечисленной суммой.

    Суд указал, что на момент действия договора поставки племенная продукция подлежала обязательной сертификации. Причем сертификат (племенное свидетельство) – это основание для признания конкретного животного племенным и гарантия уровня эффективности его использования (ст. 19 Федерального закона от 3 августа 1995 г. № 123-ФЗ «О племенном животноводстве»).

    Суд установил, что сертификаты выдал кооператив «Л.». Однако на момент заключения договора поставки кооператив не являлся участником системы сертификации племенной продукции и не мог выдавать соответствующие сертификаты. Следовательно, кооператив не подтвердил соответствие поставленных животных стандарту айрширской породы. Это служит основанием для того, чтобы потребовать от поставщика уменьшить покупную цену до стоимости аналогичного товара – товарного крупнорогатого скота (п. 1 ст. 475 ГК РФ).

    Вместе с тем, в роли поставщика выступил не кооператив «Л.», а его агент, действующий как комиссионер. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению (абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Поскольку ответственность возникла у агента, суд взыскал с него деньги в пользу покупателя (постановление ФАС Северо-Западного округа от 19 ноября 2009 г. по делу № А44-255/2009, определением ВАС РФ от 14 января 2010 г. № ВАС-17853/09 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

    Таким образом, посредник, реализующий товар от своего имени, избавляет клиента от риска того, что покупатель предъявит к клиенту требование по договору купли-продажи. В итоге клиент не будет нести ответственность перед покупателем, а также тратить время и средства на разбор:

    Читайте так же:  Операции по НДС при возврате товаров с 2020 года. Возврат товаров счет-фактура
  • необоснованных претензий покупателя;
  • претензий, вызванных ошибками менеджера или юриста, отвечающего за сопровождение сделки (в связи с тем, что непосредственно с покупателем контактируют сотрудники не организации-клиента, а организации-посредника).
  • В то же время это не означает, что клиенту вовсе удастся избежать негативных последствий, связанных с реализацией товара. Дело в том, что посредник, действующий от своего имени и понесший ответственность перед покупателем, получит право потребовать от клиента возместить убытки, если докажет, что нарушения по сделке с покупателем возникли по вине клиента. К примеру, если клиент передал на реализацию некачественный товар (абз. 4 ст. 1000 ГК РФ, п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии», далее – информационное письмо № 85).

    Однако риск таких негативных последствий все равно меньше по сравнению с ситуацией, когда посредник действует от имени клиента. Ведь в первом случае (т. е. когда посредник действует от своего имени) у клиента будут шансы на то, что посредник:

  • либо не станет предъявлять требование о возмещении убытков (например, не захочет портить отношения с постоянным клиентом или тратить время на судебные разбирательства);
  • либо потребует возместить убытки, но не сможет выиграть спор в суде (например, не сумеет доказать размер убытков или причинно-следственную связь между их возникновением и нарушениями со стороны клиента).
  • Во втором же случае (т. е. когда посредник действует от имени клиента) клиенту понадобится самостоятельно отвечать на претензии покупателя и (или) участвовать в судебных разбирательствах. А если требования покупателя окажутся обоснованными, клиенту придется нести перед покупателем ответственность.

    Пример из практики: поскольку стороной по сделке между покупателем и агентом, действующим от имени принципала, является принципал, суд взыскал убытки с принципала

    ООО «П.» (принципал) заключило с ООО «А.» (агент) агентский договор, направленный на реализацию автомобиля. Агент обязался действовать от имени и за счет принципала, то есть как поверенный.

    Во исполнение договора агент заключил с гражданином П. (покупатель) договор купли-продажи. В ходе эксплуатации автомобиля покупатель обнаружил существенные недостатки двигателя. Покупатель произвел ремонт двигателя за собственный счет, а затем направил в адрес агента претензию с требованием возместить понесенные на ремонт расходы. Агент удовлетворил заявленное требование в полном объеме.

    Впоследствии агент направил в адрес принципала претензию о возмещении убытков в размере денежных средств, выплаченных покупателю. Принципал отказался удовлетворить требование, сославшись на то, что он не несет ответственность по договору купли-продажи. В результате агент обратился в суд с иском о возмещении убытков.

    Суд указал, что по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала (абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Следовательно, права и обязанности продавца по договору купли-продажи возникли у ООО «П.», а не у его агента. Это означает, что агент был вправе не удовлетворять требование покупателя. Но поскольку агент все-таки возместил гражданину П. расходы на ремонт автомобиля, принципал должен компенсировать выплаченную агентом сумму. Так, принципал, действующий как доверитель, обязан возмещать поверенному понесенные издержки (п. 2 ст. 975 ГК РФ). По этим причинам суд удовлетворил требование истца (постановление ФАС Центрального округа от 29 февраля 2012 г. по делу № А14-2694/2011).

    Вопрос: комиссионер предлагает включить в договор комиссии условие о том, что ответственность по обязательствам перед покупателями несет комитент, а не посредник. Как комитент может возразить на такое предложение?

    Комитенту стоит пояснить, что закон не предусматривает возможности включить в договор комиссии условие, предложенное комиссионером. Поскольку комиссионер должен совершить сделки от своего имени, права и обязанности по этим сделкам возникают у него во всех без исключения случаях (п. 2 информационного письма № 85).

    Даже если комиссионер не согласится с такими пояснениями и настоит на включении предложенного им условия в договор, суд в случае спора укажет, что это условие противоречит императивным нормам закона. В результате суд будет руководствоваться правилами о том, что ответственность по обязательствам перед третьими лицами возникает у комиссионера, а не у комитента (абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК РФ).

    2. Клиент получает плату за товар. Собственником денежных средств, получаемых от покупателя в качестве оплаты за товар, считается клиент (п. 1 ст. 996 ГК РФ). Причем иногда клиент может рассчитывать и на дополнительную прибыль (т.е. на часть дополнительной выгоды или на всю выгоду целиком – в зависимости от порядка распределения выгоды).

    Посредник же либо не имеет права претендовать на денежные средства, получаемые от покупателя, либо становится собственником только их части.

    Денежная сумма, выплачиваемая покупателем, может включать в себя долю посредника в виде:

  • вознаграждения по посредническому договору – в случае если стороны посреднического договора определили награду как процент от суммы сделки с третьим лицом (либо как разницу между фактической ценой реализованного товара и ценой, предусмотренной в посредническом договоре) и при этом посредник самостоятельно рассчитывает и удерживает награду;
  • расходов посредника – если посредник понес такие расходы (например, на доставку товара покупателю), и при этом он вправе самостоятельно удерживать сумму, равную сумме расходов;
  • дополнительной выгоды – если посредник совершил сделку на более выгодных условиях по сравнению с условиями, предусмотренными в посредническом договоре, и при этом он имеет право на получение дополнительной выгоды или ее части. По общему правилу комиссионер получает половину дополнительной выгоды (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). Вместе с тем, закон позволяет сторонам предусмотреть в договоре иной порядок распределения дополнительной выгоды.
  • Кроме того, могут возникнуть ситуации, когда посредник, самостоятельно ведущий расчеты с покупателями, получит возможность удержать денежные суммы по правилам о зачете встречных требований.

    3. Клиент может самостоятельно защитить свои интересы, если покупатель нарушит обязательства по сделке с посредником. Несмотря на то что клиент напрямую не участвует в отношениях с покупателем, у него есть возможность предъявить к покупателю требования, вытекающие из договора купли-продажи. Это можно сделать, например, тогда, когда покупатель не оплатит товар. Единственное, что для этого понадобится – сначала заключить с посредником соглашение об уступке права (требования).

    Комиссионер, узнавший о неоплате товара покупателем, должен (п. 2 ст. 993 ГК РФ):

  • немедленно сообщить о нарушении комитенту;
  • собрать необходимые доказательства того, что покупатель не исполнил свое обязательство;
  • по требованию комитента передать ему права по сделке с покупателем. В такой ситуации комитент сможет самостоятельно предъявить к покупателю требования, связанные с оплатой товара.
  • Вместе с тем, любая сделка в интересах клиента (независимо от того, действует посредник от своего имени или нет) будет совершаться за счет клиента (п. 1 ст. 971, п. 1 ст. 990, п. 1 ст. 1005 ГК РФ). В частности, у клиента может возникнуть обязанность возместить расходы, понесенные посредником при исполнении поручения (п. 2 ст. 975, ст. 1001 ГК РФ). К числу таких расходов могут относиться затраты посредника, связанные с приемом товара от клиента и (или) его передачей покупателю, а иногда и затраты на хранение товара.

    Внимание! Для оптовой торговли продовольственными товарами через торговую сеть нельзя использовать посреднические договоры по модели договора комиссии.

    Нельзя заключить договор комиссии (агентский договор по модели договора комиссии, а также любой другой договор, содержащий элементы договора комиссии) в случае, если одновременно выполняются следующие условия:

  • посредник – лицо, которое реализует продовольственные товары путем организации торговой сети;
    • клиент – поставщик продовольственных товаров в торговую сеть посредника;
  • клиент намерен вести через посредника оптовую торговлю.
  • Такое правило установлено в пункте 3 части 1 статьи 13 Федерального закона от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон о торговле) и разъяснено в подпункте «е» пункта 6.2 Методического пособия для предпринимателей, утвержденного ФАС России 17 марта 2011 года.

    Если клиент нарушит это правило и заключит договор комиссии (договор с элементами договора комиссии) при наличии вышеперечисленных условий, то на стороны этого договора могут наложить административный штраф в размере от 10 000 до 50 000 руб. для должностных лиц и от 1 500 000 до 4 500 000 руб. для юридических лиц (ч. 3 ст. 14.40 КоАП РФ).

    Пример из практики: суд посчитал, что стороны агентского договора, заключенного по модели договора комиссии, нарушили требования Закона о торговле

    ООО «Я.» (принципал) заключило с ООО «Б.» (агент) агентский договор, направленный на реализацию имущества. В частности, агент обязался проводить переговоры с покупателями и совершать с ними сделки по продаже продовольственных товаров, произведенных принципалом.

    Позднее Управление ФАС России по Амурской области (далее – антимонопольный орган) провело выездную проверку ООО «Б.». По результатам проверки антимонопольный орган возбудил дело о нарушении антимонопольного законодательства. В итоге комиссия антимонопольного органа приняла решение о том, что ООО «Б.» и ООО «Я.» нарушили требования пункта 3 части 1 статьи 13 Закона о торговле. Вместе с тем, комиссия не стала выдавать соответствующее предписание в связи с тем, что общества добровольно устранили выявленное нарушение, то есть прекратили исполнять агентский договор.

    ООО «Я.» не согласилось с решением антимонопольного органа и обратилось в суд с требованием признать решение недействительным.

    Суд установил, что по агентскому договору агент обязался действовать от своего имени, но за счет принципала, то есть как комиссионер. Другими словами, стороны заключили договор по модели договора комиссии.

    Кроме того, суд пришел к следующим выводам:

  • ООО «Я.» передавало продовольственные товары в торговую сеть ООО «Б.»;
  • ООО «Б.» осуществляло оптовую торговлю.
  • По мнению суда, такие действия сторон ограничили конкуренцию на товарном рынке по оптовой реализации продовольственных товаров. В частности, ООО «Я.» получило преимущества по отношению к иным поставщикам продовольственных товаров, передающим товар в торговую сеть ООО «Б.» по договорам купли-продажи.

    В итоге суд посчитал, что стороны агентского договора нарушили правила пункта 3 части 1 статьи 13 Закона о торговле, и отказал заявителю в удовлетворении требования (постановление ФАС Дальневосточного округа от 23 августа 2011 г. № Ф03-3842/2011 по делу № А04-5556/2010).

    В то же время закон не предусматривает административную ответственность в ситуации, когда при названных выше условиях стороны заключают договор, по которому посредник действует от имени клиента (т. е. договор поручения или агентский договор по модели договора поручения). Другими словами, если заключить такой договор, негативных последствий не возникнет. Вместе с тем, на практике отношения между поставщиком продовольственных товаров в торговую сеть и организатором торговой сети обычно оформляют с помощью договоров купли-продажи (поставки).

    Внимание! Бывают ситуации, когда клиенту целесообразно самостоятельно выступить в роли продавца.

    Во-первых, организации может понадобиться продать товар конкретному лицу, причем от собственного имени, а не от имени посредника. Оформить отношения с таким лицом организация может поручить посреднику, действующему от имени клиента, – поверенному по договору поручения либо агенту по агентскому договору, заключенному по модели договора поручения.

    Примеры ситуаций, когда организации целесообразно, чтобы посредник продал товар от имени клиента

    Ситуация 1. Организация намерена продать оборудование лизинговой компании. Для оформления отношений с компанией решено привлечь профессионального посредника.

    В такой ситуации организация заинтересована в том, чтобы посредник действовал от ее имени. В противном случае получится, что формально продавцом оборудования будет считаться посредник (комиссионер или агент, действующий как комиссионер), а не сама организация. Такой порядок купли-продажи не устроит лизинговую компанию, приобретающую товар для целей лизинга. В частности, лизинговой компании, как правило, необходимо приобрести товар у конкретного продавца (организации, указанной в договоре лизинга, который компания заключила с третьим лицом – лизингополучателем). Если компания приобретет оборудование у комиссионера, то это может стать причиной недопонимания и споров между компанией (лизингодателем) и лизингополучателем. Вряд ли лизингодатель согласится рисковать и оформлять отношения с посредником, действующим от своего имени.

    Поэтому организации, намеренной продать оборудование лизинговой компании, лучше сразу поручить посреднику совершить сделку от имени клиента.

    Ситуация 2. Руководство организации поставило задачу продать оборудование конкретной иностранной компании. Причем организация намерена впоследствии в качестве рекламного хода разместить на своем сайте информацию о том, что ее деловым партнером (постоянным покупателем) является эта иностранная компания.

    Для оформления отношений с компанией решено привлечь профессионального посредника. В такой ситуации организация заинтересована в том, чтобы посредник действовал от ее имени. В противном случае получится, что формально продавцом оборудования будет считаться посредник (комиссионер или агент, действующий как комиссионер), а не сама организация. Такой порядок продажи оборудования может не устроить руководство.

    Во-вторых, о реализации товара от имени клиента стоит задуматься тогда, когда товар представляет собой недвижимое имущество. Дело в том, что если в роли продавца такого имущества будет выступать посредник, действующий только от своего имени, он не сможет самостоятельно исполнить сделку ввиду специфики правового режима недвижимости (п. 23 информационного письма № 85).

    Читайте так же:  Приказ о смене фамилии в связи с вступлением в брак. Приказ смены фамилии образец

    Переход права собственности на недвижимое имущество от продавца к покупателю подлежит государственной регистрации (п. 1 ст. 551 ГК РФ). Чтобы провести такую регистрацию, правообладателю (собственнику недвижимости) нужно подать в регистрирующий орган соответствующее заявление (п. 1 ст. 16 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»; далее – Закон о государственной регистрации). Вместе с тем, комиссионер (продавец по договору купли-продажи с третьим лицом) собственником продаваемой недвижимости не является. Так, вещи, поступившие к комиссионеру на реализацию, – собственность комитента (п. 1 ст. 996 ГК РФ).

    Таким образом, несмотря на то что комиссионер выступает в роли продавца недвижимого имущества, он не может совершить действия, которые по закону необходимо выполнить продавцу.

    Организации, намеренной продать недвижимое имущество через посредника, нужно выбрать один из следующих вариантов поведения.

    1. Поручить посреднику реализовать товар от имени клиента, то есть заключить с посредником договор поручения или агентский договор по модели договора поручения. В таком договоре нужно установить, что посредник обязан совершить не только сделку (сделки) по продаже недвижимости, но и юридические действия по регистрации перехода права собственности на недвижимость (закон этого не запрещает). Понадобится также предусмотреть обязанность клиента выдать посреднику нотариально заверенную доверенность на совершение действий по регистрации (п. 1 ст. 185.1 ГК РФ, п. 1 ст. 16 Закона о государственной регистрации).

    2. Заключить агентский договор, по которому агент будет должен совершить:

  • сделку (сделки) по продаже недвижимости – от своего имени;
  • юридические действия по регистрации перехода права собственности на недвижимость – от имени принципала на основании выданной им нотариально удостоверенной доверенности.
  • Закон не запрещает заключать агентский договор, одну часть действий по которому агент совершает от своего имени, а другую часть от имени принципала. Такой договор выгоден тем, что клиент получает преимущества, свойственные продаже товара от имени посредника, и в то же время клиенту не нужно участвовать в процедуре регистрации перехода права собственности на продаваемую недвижимость.

    3. Заключить договор комиссии с условием об обязанности комиссионера совершить от имени комитента юридические действия по регистрации перехода права собственности на недвижимость. Такой договор будет считаться смешанным договором, содержащим элементы не только договора комиссии, но и договора поручения. Это означает, что отношения по продаже недвижимости третьим лицам будут регулироваться правилами о комиссии, а отношения по регистрации перехода права собственности – правилами о поручении (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

    Причем впоследствии посреднику не удастся добиться признания этого договора незаключенным или недействительным лишь на основании пункта 23 информационного письма № 85. В случае спора суд, вероятнее всего, посчитает, что факт заключения смешанного договора с элементами комиссии и поручения не противоречит позиции Президиума ВАС РФ, приведенной в информационном письме № 85 (постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2008 г. № 07АП-1650/08 по делу № А67-7363/06, постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 15 июля 2008 г. № Ф04-4246/2008(А67-39) оставлено без изменения, определением ВАС РФ от 27 октября 2008 г. № 13981/08 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

    Вместе с тем, клиент должен понимать, что уже сам по себе факт заключения договора комиссии, направленного на реализацию недвижимости, может стать поводом для дальнейших споров (поскольку на первый взгляд такой договор противоречит пункту 23 информационного письма № 85). Чтобы обезопасить себя от таких споров, вместо договора комиссии можно заключить агентский договор. Существенных различий в отношениях сторон при этом не возникнет.

    Второй критерий выбора – какие действия вправе совершать посредник

    Клиенту нужно проанализировать, какую именно задачу он собирается поставить посреднику:

    • совершить только сделки, направленные на реализацию товара (например, заключить с третьими лицами договоры поставки на условиях, предусмотренных посредническим договором);
    • совершить комплекс действий, причем как юридических (включая совершение сделок с третьими лицами), так и фактических. К примеру, клиенту может понадобиться поручить посреднику провести маркетинговые исследования и прорекламировать товар (т. е. совершить так называемые фактические действия) и лишь затем заключить с подходящими покупателями договоры купли-продажи товара.
    • Если обязанность посредника – совершить одну или несколько однотипных сделок по реализации товара, то с посредником имеет смысл заключить договор комиссии (договор поручения, в случае если клиенту невыгодно заключать договор комиссии).

      Если посредник должен совершить комплекс юридических и фактических действий, то отношения с посредником нужно оформить с помощью агентского договора.

      Внимание! Если клиент, поручивший посреднику совершить не только сделки по реализации товара, но и фактические действия, заключит с таким посредником договор комиссии или договор поручения, возникнут негативные последствия.

      Во-первых, возрастет вероятность спора между сторонами. К примеру, посредник может попытаться оспорить посреднический договор на основании того, что по закону предметом договоров комиссии и поручения могут быть только юридические, а не фактические действия (п. 1 ст. 971, п. 1 ст. 990 ГК РФ). Возможна и другая ситуация: клиент сошлется на ненадлежащее исполнение поручения посредником, однако посредник укажет на то, что по закону в его обязанности не входит исполнение фактических действий.

      Во-вторых, если между сторонами все-таки возникнет судебный спор, суд может переквалифицировать заключенный договор в договор агентирования на основании того, что предметом договора поручения (договора комиссии) не могут быть фактические действия (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 27 октября 2010 г. № Ф09-8465/10-С5 по делу № А07-27590/2009). Такая квалификация не всегда будет соответствовать интересам клиента. К примеру, при заключении договора поручения (договора комиссии) клиент может рассчитывать на то, что при необходимости ему удастся в одностороннем порядке отказаться от исполнения этого договора. Если же суд переквалифицирует такой договор в договор агентирования, односторонний отказ может оказаться затруднительным.

      Агентский договор

      Агентский договор (Скачать образец) Агентский договор: риски, о которых надо знать бухгалтеру

      Использование в бизнесе посредников помогает оптимизировать налоговые платежи. Однако усилиями ФНС и Росфинмониторинга эта схема обрастает негативными последствиями, которые могут поставить под угрозу не только бизнес самого посредника, но и его контрагентов.

      Вспомним, что отличает агентский договор от других. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

      Мы будем рассматривать агентский договор, по условиям которого агент в отношениях с третьим лицом действует от своего имени, хотя и за счет принципала. К такому договору применимы правила о договоре комиссии, если эти правила не противоречат положениям главы Гражданского кодекса РФ об агентировании или существу агентского договора (ст. 1011 ГК РФ).

      Далее мы затронем отдельные условия агентского договора, а также иные моменты, на которые мы рекомендуем обратить внимание.

      Отметим, что существенными условиями агентского договора (то есть такими, без согласования которых договор не признается заключенным) является только предмет договора — это юридические и/или фактические действия, которые агент должен совершить по поручению принципала.

      Отсутствие согласования в договоре иных условий не квалифицирует договор как незаключенный, а такие несогласованные моменты будут определяться согласно положениям Гражданского кодекса РФ (соответственно если вам необходимо более четкое определение важных именно для вас условий, или не выгодны общие нормы ГК РФ, эти условия следует также включить в заключаемый вами договор).

      Предмет договора

      — Юридические действия, которые подлежат совершению агентом (то есть факты или обстоятельства, влекущие правовые последствия, и возникающие по воле физических и юридических лиц, например, заключить договор на оказание услуг с исполнителем, договор купли-продажи с покупателем и т.п.).

      — Фактические действия, которые подлежат совершению агентом (это действия, которые сами по себе не влекут правовых последствий, например, осуществлять поиск исполнителей по поручению принципала, вести переговоры и согласовывать с ними условия договора — но без его заключения). Фактические действия как правило связаны с порученными агенту юридическими действиями и необходимы для их надлежащего совершения.

      В ряде ситуаций фактические и юридические действия будут совпадать, например, получение продавцом-агентом оплаты от покупателя в розничной торговле одновременно является заключением договора розничной купли-продажи (ст.493 ГК РФ).

      Отметим, что действия, которые должен совершить агент, могут быть указаны без подробной детализации, а только общие полномочия агента (заключать сделки, участвовать в расчетах и т.д.). Однако если агент осуществляет поиск исполнителей для принципала, мы рекомендуем конкретизировать действия агента для минимизации риска переквалификации договора (и перерасчета налоговых обязательств агента).

      В частности, поручение принципала может заключаться в том, что агент:

      — находит покупателей на товар принципала, либо наоборот, находит для принципала необходимое для него имущество (например, недвижимое);

      — находит исполнителей для выполнения работ (оказания услуг) на объектах принципала;

      — заключает от своего имени, но за счет принципала, договора с исполнителями, покупателями, продавцами;

      — осуществляет иные действия, порученные ему принципалом.

      Отметим, что агентский договор на реализацию или закуп товара (имущества) в отношении его юридической сути вопросов как правило не вызывает. Риск его переквалификации в самостоятельные договора купли-продажи есть, но его оценка в большей степени зависит от налоговой составляющей сделки, чем от ее юридической трактовки.

      А вот агентский договор, предполагающий привлечение агентом исполнителей для оказания услуг, выполнения работ для принципала, в связи с неоднозначностью юридической составляющей может быть переквалифицирован в договора подряда и субподряда (либо возмездного оказания услуг — в зависимости от характера работ/услуг). Каких-либо четких критериев для разграничения этих типов договорных отношений в судебной практике нет, как правило суды анализируют обстоятельства конкретной ситуации (например, Определение ВАС РФ от 15.04.2013 N ВАС-3637/13 по делу N А19-13741/2011).

      Сложность заключается в том, что если юридические и иные действия совершаются агентом от своего имени, но за счет принципала, то в этом случае права и обязанности по сделке, совершенной агентом с исполнителем, приобретает агент, даже если принципал указан в договоре или самостоятельно вступил с третьим лицом в отношения по исполнению сделки (в частности осуществляет фактическую приемку работ (услуг), выполненных исполнителем).

      Для минимизации рисков рекомендуем четко определить порядок документальной фиксации взаимоотношений всех сторон (принципала, агента и фактического исполнителя). При этом важно разделить потоки документов, необходимых для отражения операций в бухгалтерском и налоговом учете (первичных документов — актов исполнителя, отчетов агента и т.п., счетов-фактур) и потоки документов, служащих подтверждением фактического исполнения работ/услуг, соблюдения требований к их качеству, срокам выполнения и прочим существенных для сторон факторам.

      Например, стороны могут предусмотреть в агентском договоре и продублировать в договоре с исполнителем дополнительный отчет (журнал или иной документ), в котором принципал будет отмечать факт выполнения работ (оказания услуг) и отсутствие у него претензий к их качеству и срокам. Такой отчет целесообразно закрепить как приложение к акту выполненных работ (оказанных услуг) в договоре с исполнителем (подписываемым исполнителем с агентом, заключившим с ним договор выполнения работ). И копия (или дополнительный экземпляр такого отчета/журнала) будет передаваться принципалу в комплекте документов, подтверждающих расходы агента на исполнение поручения принципала (как правило, прилагаемых к отчету агента).

      Разграничение имущества агента и принципала

      В отношении, например, товаров принципала у сторон вопросов обычно не возникает — посредник принимает их к себе на забалансовый учет. Но в отношении других объектов гражданских прав ситуация не так однозначна.

      В силу ст.128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся:

      вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права;

      — результаты работ и оказание услуг;

      — охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);

      Из указанной статьи следует, что, например, безналичные денежные средства относятся к иному имуществу, а не к вещам. И это вызывает сложности у сторон агентского договора в ситуации, когда посредник участвует в расчетах, а третье лицо по тем или иным причинам не исполнило свои договорные обязательства (например, задержало оплату) либо наоборот, перечислило аванс (и затем не выходило на связь более трех лет, либо ликвидировалось).

      С одной стороны, исходя из формулировок ст.128, 996 ГК РФ, у принципала не возникает права собственности на безналичные денежные средства, поступившие от покупателя на счет агента.

      В то же время, в отношении договора комиссии ВАС РФ разъяснял (п.9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85), что по смыслу ст. 999 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон об ином комиссионер обязан перечислять комитенту суммы, вырученные от продажи товара, принадлежащего последнему, по мере их поступления, а не по результатам исполнения поручения комитента в полном объеме. Это означает, что обязанность по перечислению комитенту сумм, полученных от третьих лиц, возникает у комиссионера непосредственно в момент получения указанных сумм и подлежит исполнению в разумный срок, если иное не установлено договором комиссии.

      Получается, что все суммы (в том числе и авансы), которые комиссионер получил от покупателя по договору купли-продажи (заключенному по поручению комитента) он должен перечислить комитенту. Эта обязанность возникает непосредственно в момент получения суммы, при этом в договоре может быть согласован срок, в течение которого такие суммы перечисляются комитенту.

      Поскольку нормы, установленные для договора комиссии применимы и в отношении агентского договора (ст.1011 ГК РФ), то суммы оплаты, полученные от третьих лиц и зависшие у агента, следует рассматривать как обязательство агента перед принципалом. Оставить их себе агент не вправе. Аналогично и долги третьих лиц посредник передает принципалу.

      При этом при наличии задолженности принципала перед агентом, посредник вправе удержать причитающиеся ему по агентскому договору суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет принципала (ст.410, 997, 1011 ГК РФ).

      Отчет агента

      Принципал должен принять переданное агентом, рассмотреть отчет и принять его или сообщить об имеющихся возражениях (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

      В агентском договоре рекомендуется определить:

      — порядок принятия принципалом исполненного агентом поручения;

      — содержание отчета агента (либо установить его форму), способы и сроки его направления принципалу;

      — порядок и срок рассмотрения принципалом отчета агента;

      — какими доказательствами должны подтверждаться расходы агента (в частности какими именно документами, необходимость заверения копий документов, прилагаемых к отчету и т.д.).

      Агент обязан отчитываться перед принципалом в порядке и сроки, которые предусмотрены договором. Если порядок исполнения агентского договора не определен, то агент обязан представить отчет по мере исполнения договора или по окончании исполнения (п. 1 ст. 1008 ГК РФ). Принципал должен рассмотреть его и принять или сообщить о своих возражениях (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

      Стороны также определяют сроки рассмотрения отчета принципалом и порядок направления возражений на них. По общим нормам отчет агента считается принятым, если принципал не сообщил агенту о своих возражениях по нему в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

      Форму отчета посредника желательно закрепить в договоре. Он может содержать следующие сведения:

      — дата составления отчета;

      — реквизиты агентского договора (наименование, номер, дата);

      — перечень совершенных юридических действий и даты их совершения;

      — перечень совершенных фактических действий и даты их совершения;

      — расходы, понесенные агентом в связи с исполнением договора;

      — перечень документов, подтверждающих расходы агента и прилагаемых к отчету;

      — реквизиты агента и принципала (наименование, ОГРН, ИНН, место нахождения);

      — должность, фамилия, инициалы и подпись лица, действующего при составлении отчета от имени агента.

      В случае, когда требования к содержанию отчета не согласованы, агент вправе направить принципалу отчет произвольного содержания. Однако он в любом случае должен содержать сведения о конкретных действиях, совершенных агентом, — в ином случае обязанность агента по направлению отчета не будет считаться исполненной.

      Если же отчеты лишь уведомляют о ходе выполнения поручения, на сумму вознаграждения необходимо дополнительно к отчету составить акт сдачи-приемки услуг (с соблюдением требований к реквизитам первичного документа).

      В следующей части статьи Ирина Евстратова расскажет про срок договора, вознаграждение и расходы агента и про контроль ФНС и Росфинмониторинга над агентскими схемами.

      По admin

      Добавить комментарий

      Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *